Thực hiện Luật Xây dựng 2014: Một số vấn đề cần được làm rõ | Thời sự

I. Tổng thầu, Thầu chính và Thầu phụ

Trong các quy định pháp luật đầu tư xây dựng có nhắc đến các thuật ngữ “Tổng thầu”, “Nhà thầu chính” và “Nhà thầu phụ”, cụ thể như sau:

Khoản 35 và khoản 36 Điều 4 – Luật Đấu thầu 2013

a) Nhà thầu chính là nhà thầu chịu trách nhiệm tham dự thầu, đứng tên dự thầu và trực tiếp ký, thực hiện hợp đồng nếu được lựa chọn. Nhà thầu chính có thể là nhà thầu độc lập hoặc thành viên của nhà thầu liên danh.

b) Nhà thầu phụ là nhà thầu tham gia thực hiện gói thầu theo hợp đồng được ký với nhà thầu chính. Nhà thầu phụ đặc biệt là nhà thầu phụ thực hiện công việc quan trọng của gói thầu do nhà thầu chính đề xuất trong hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất trên cơ sở yêu cầu ghi trong hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu.

Khoản 35 Điều 3 – Luật Xây dựng 2014

Tổng thầu thiết kế xây dựng là nhà thầu ký kết hợp đồng trực tiếp với chủ góp vốn đầu tư để nhận thầu, 1 số ít loại việc làm hoặc hàng loạt việc làm của dự án Bất Động Sản góp vốn đầu tư thiết kế xây dựng .

Khoản 11 và khoản 12 Điều 2 – Nghị định số 37/2015/NĐ-CP

a ) Nhà thầu chính là nhà thầu trực tiếp ký kết hợp đồng thiết kế xây dựng với chủ góp vốn đầu tư thiết kế xây dựng .
b ) Nhà thầu phụ là nhà thầu ký kết hợp đồng thiết kế xây dựng với nhà thầu chính hoặc tổng thầu .

Khoản 3 Điều 3 – Nghị định 37/2015/NĐ-CP

Theo mối quan hệ của những bên tham gia trong hợp đồng, hợp đồng thiết kế xây dựng có những loại sau :
a ) Hợp đồng thầu chính là hợp đồng kiến thiết xây dựng được ký kết giữa chủ góp vốn đầu tư với nhà thầu chính hoặc tổng thầu .
b ) Hợp đồng thầu phụ là hợp đồng thiết kế xây dựng được ký kết giữa nhà thầu chính hoặc tổng thầu với nhà thầu phụ .

Khoản 2 Điều 4 – Nghị định 37/2015/NĐ-CP

Chủ góp vốn đầu tư hoặc đại diện thay mặt của chủ góp vốn đầu tư được ký hợp đồng với một hay nhiều nhà thầu chính để triển khai việc làm .

Điểm 13 khoản 2.1. Mục 2 Chương III – Thông tư 03/2015/TT-BKHĐT ngày 06/5/2015 của Bộ KH&ĐT “Quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu xây lắp”

Nhà thầu quản lý là nhà thầu không trực tiếp triển khai một phần hoặc hàng loạt những việc làm của gói thầu mà ký hợp đồng với những nhà thầu khác để triển khai nhưng nhà thầu vẫn quản lý việc triển khai của những nhà thầu mà mình đã ký hợp đồng, đồng thời vẫn chịu hàng loạt nghĩa vụ và trách nhiệm cũng như rủi ro đáng tiếc tương quan đến giá tiền, quy trình tiến độ thực thi và chất lượng của gói thầu .

1. Theo các thuật ngữ trên thì rất khó phân biệt giữa tổng thầu và nhà thầu chính

 2. Phải chăng chỉ có Nhà thầu chính mới có thầu phụ?

 3. Nhà thầu quản lý có phải là tổng thầu hay không?

Nhà thầu quản lý là nhà thầu không trực tiếp triển khai một phần hoặc hàng loạt những việc làm của gói thầu mà ký hợp đồng với những nhà thầu khác để thực thi nhưng nhà thầu vẫn quản lý việc thực thi của những nhà thầu mà mình đã ký hợp đồng, đồng thời vẫn chịu hàng loạt nghĩa vụ và trách nhiệm cũng như rủi ro đáng tiếc tương quan đến giá tiền, tiến trình triển khai và chất lượng của gói thầu .

4. Luật Xây dựng 2014 không quy định về điều kiện năng lực của tổng thầu E, tổng thầu P, tổng thầu C, tổng thầu EPC và tổng thầu chìa khóa trao tay

Trong trong thực tiễn rất nhiều khu công trình do tổng thầu tiếp đón nhưng họ chỉ làm quản lý. Các việc làm P., C đều do những nhà thầu phụ của họ thực thi. Với quy mô này phải chăng tổng thầu là nhà thầu “ tay không bắt giặc ” ?
Tại những khu công trình vốn ODA hình thức tổng thầu này được vận dụng phổ cập. Giá được tính với giá NGOẠI nhưng chất lượng là CHẤT LƯỢNG NỘI .
Để bảo vệ sự cạnh tranh đối đầu công minh và minh bạch, tôi đề xuất cơ quan soạn thảo Luật, phát hành Nghị định, Thông tư cần làm rõ những yếu tố sau :
a ) Thống nhất cách lý giải những thuật ngữ giữa những văn bản quy phạm pháp luật ;
b ) Bổ sung điều kiện kèm theo năng lượng của Tổng thầu, nhà thầu chính, EPC và chìa khóa trao tay ;
c ) Cần định lượng khối lượng việc làm để bảo vệ biểu lộ đúng khái niệm TỔNG THẦU, NHÀ THẦU CHÍNH và NHÀ THẦU PHỤ .
– Theo tôi, Tổng thầu thì tối thiểu cũng phải đảm nhiệm việc làm chính của gói thầu hoặc Gói thầu chính của dự án Bất Động Sản .
– Tương tự, Nhà thầu chính phải là nhà thầu đảm nhiệm phần chính của việc làm, tối thiểu cũng phải là 51 % khối lượng việc làm .
d ) Cần hạn chế nhà thầu phụ được tiếp xúc việc cho những nhà thầu phụ những lớp tiếp sau .

II. Vấn đề nhà thầu Liên danh

Hiện nay trong khi triển khai hợp đồng thiết kế xây dựng với 1 bên chủ thể là LIÊN DANH, chúng tôi còn chưa nắm rõ những yếu tố sau đây, mong được những cơ quan hữu quan giải đáp :

1. Về Chỉ huy trưởng công trường

Theo lao lý tại Thông tư 03/2015 / TT-BXD ngày 06/5/2015 của Bộ KH&ĐT Quy định chi tiết cụ thể lập hồ sơ mời thầu xây lắp thi “ Đối với nhà thầu liên danh thì năng lượng, kinh nghiệm tay nghề được xác lập bằng tổng năng lực, kinh nghiệm tay nghề của những thành viên liên danh tuy nhiên phải bảo vệ từng thành viên liên danh phân phối năng lượng, kinh nghiệm tay nghề so với phần việc mà thành viên đó tiếp đón trong liên danh ; nếu bất kể thành viên nào trong liên danh không cung ứng về năng lượng, kinh nghiệm tay nghề thì nhà thầu liên danh được nhìn nhận là không phân phối nhu yếu. Đối với gói thầu chia thành nhiều phần độc lập, năng lượng và kinh nghiệm tay nghề của nhà thầu sẽ được nhìn nhận tương ứng với phần mà nhà thầu tham dự thầu ”, vậy xin hỏi :
a ) Từng thành viên liên danh phải cử chỉ huy trưởng khu công trình để thực thi phần việc làm đảm nhiệm hay chỉ cử 1 chỉ huy trưởng chung cho những thành viên ?
b ) Nếu chỉ có 1 chỉ huy trưởng khu công trình bảo vệ đủ điều kiện kèm theo năng theo lao lý tại khoản 2 Điều 157 Luật Xây dựng thì người này là chỉ huy trưởng của Tổng thầu hay của tổng thể những thành viên liên danh ? ( do không đủ năng lượng thì mới rủ nhau hợp tác, chứ đã đủ năng lượng không tổng thầu mà lại liên danh ? )

2. Về điều kiện năng lực của thành viên liên danh

Trường hợp thành viên liên danh chỉ hoàn toàn có thể thực thi việc phân phối vật tư, thiết bị kiến thiết chứ không thiết kế trực tiếp bất kỳ công việc nào. Mọi việc làm kiến thiết do thành viên liên danh khác đảm nhiệm. Khi đó, thành viên này hoàn toàn có thể được coi là NHÀ THẦU THI CÔNG XÂY DỰNG được không và được coi là 1 trong những thành viên liên danh không ?

3. Về quyền của Thành viên đứng đầu liên danh

Khoản 1 Điều 2 Mẫu 3 – thỏa thuận hợp tác liên danh của Thông tư 03/2015 / TT-BKHĐT nói rằng :
Các bên nhất trí chuyển nhượng ủy quyền cho đại diện thay mặt cho liên danh trong những phần việc sau ) :
– Ký đơn dự thầu thuộc hồ sơ đề xuất kiến nghị về kỹ thuật và đơn dự thầu thuộc hồ sơ yêu cầu về kinh tế tài chính ;
– Ký những văn bản, tài liệu để thanh toán giao dịch với Bên mời thầu trong quy trình tham dự thầu, kể cả văn bản đề xuất làm rõ HSMT và văn bản báo cáo giải trình, làm rõ HSDT hoặc văn bản ý kiến đề nghị rút HSDT, sửa đổi, thay thế sửa chữa HSĐXKT, HSĐXTC ;
– Thực hiện bảo vệ dự thầu cho cả liên danh ;
– Tham gia quy trình thương thảo, triển khai xong hợp đồng ;
– Ký đơn đề xuất kiến nghị trong trường hợp nhà thầu có đề xuất kiến nghị ;
– Các việc làm khác trừ việc ký kết hợp đồng ,
Vậy xin hỏi :
a ) Các việc làm khác có gồm có việc đại diện thay mặt những thành viên liên danh khác để trực tiếp thanh, quyết toán với chủ góp vốn đầu tư, sau đó sẽ giao dịch thanh toán lại cho những thành viên khác ?
b ) Để bảo vệ quyền ngang nhau giữa những thành viên liên danh thì hợp đồng phải nhu yếu mỗi thành viên liên danh phải có 1 thông tin tài khoản riêng chăng ?
Những yếu tố trên cần được làm sáng tỏ vì hầu hết cái gọi là Hợp đồng liên danh toàn ” treo đầu dê, bán thịt chó “. Mượn DANH / TÊN của nhau để vào dự thầu. Sau khi trúng thầu thì ỦY QUYỀN để tóm gọn .
Chủ góp vốn đầu tư thì không phân biệt sự khác nhau giữa LIÊN DANH và LIÊN DOANH nên xét thầu như nhau hoặc cố ý hiểu như nhau để xét. Người ta không xem xét điều kiện kèm theo năng lượng của từng thành viên liên danh tương ứng với phần việc làm tiếp đón mà cộng số học, xem liên danh là 1 pháp nhân .

III. Giám sát thi công xây dựng khi áp dụng trường hợp Tổng thầu EPC, EC, PC

Được biết hiện Bộ Xây dựng đang dự thảo những Thông tư hướng dẫn những nghị định tiến hành Luật Xây dựng năm năm trước. Tôi đề xuất làm rõ trong những Thông tư sắp tới về quy mô tổng thầu và công tác làm việc giám sát kiến thiết thiết kế xây dựng khi vận dụng hình thức tổng thầu này .

Các quy định của pháp luật:

Điểm a khoản 3 Điều 26 Nghị định 46/2015 / NĐ-CP
Trường hợp vận dụng loại hợp đồng tổng thầu phong cách thiết kế – phân phối thiết bị công nghệ tiên tiến và thiết kế kiến thiết xây dựng khu công trình ( tổng thầu EPC ) hoặc hợp đồng chìa khóa trao tay, nghĩa vụ và trách nhiệm triển khai giám sát xây đắp thiết kế xây dựng được pháp luật như sau :
a ) Tổng thầu có nghĩa vụ và trách nhiệm thực thi giám sát xây đắp thiết kế xây dựng so với phần việc do mình thực thi và phần việc do nhà thầu phụ thực thi. Tổng thầu được tự thực thi hoặc thuê nhà thầu tư vấn đủ điều kiện kèm theo năng lượng theo pháp luật thực thi giám sát một, một số ít hoặc hàng loạt những nội dung lao lý tại khoản 1 Điều này và phải được pháp luật trong hợp đồng thiết kế xây dựng giữa tổng thầu với chủ góp vốn đầu tư ;
b ) Chủ góp vốn đầu tư có nghĩa vụ và trách nhiệm kiểm tra việc thực thi giám sát thiết kế kiến thiết xây dựng của tổng thầu. Chủ góp vốn đầu tư được quyền cử đại diện thay mặt tham gia kiểm tra, nghiệm thu sát hoạch việc làm thiết kế xây dựng, tiến trình chuyển bước kiến thiết quan trọng của khu công trình và phải được thỏa thuận hợp tác trước với tổng thầu trong kế hoạch kiểm tra, nghiệm thu sát hoạch theo pháp luật tại Điểm a khoản 3 Điều 25 Nghị định này .
Điểm a khoản 5 Điều 26 Nghị định 46/2015 / NĐ-CP
Đối với những khu công trình góp vốn đầu tư kiến thiết xây dựng bằng nguồn vốn ngân sách Nhà nước và vốn Nhà nước ngoài ngân sách :
a ) Tổ chức giám sát kiến thiết thiết kế xây dựng khu công trình phải độc lập với những nhà thầu xây đắp kiến thiết xây dựng và những nhà thầu sản xuất, sản xuất, đáp ứng vật tư, mẫu sản phẩm, cấu kiện, thiết bị sử dụng cho khu công trình ;
Khoản 3 Điều 20 Thông tư số 10/2013 / TT-BXD
Thành phần trực tiếp nghiệm thu sát hoạch việc làm kiến thiết xây dựng :
a ) Người giám sát kiến thiết thiết kế xây dựng khu công trình của chủ góp vốn đầu tư hoặc của tổng thầu so với hình thức hợp đồng tổng thầu kiến thiết thiết kế xây dựng ;
b ) Người trực tiếp đảm nhiệm thiết kế của nhà thầu kiến thiết kiến thiết xây dựng khu công trình hoặc của nhà thầu phụ so với hợp đồng tổng thầu xây đắp kiến thiết xây dựng ;
c ) Đối với những hợp đồng tổng thầu xây đắp thiết kế xây dựng, người giám sát xây đắp kiến thiết xây dựng khu công trình của chủ góp vốn đầu tư hoàn toàn có thể tận mắt chứng kiến công tác làm việc nghiệm thu sát hoạch hoặc trực tiếp tham gia nghiệm thu sát hoạch khi thiết yếu .

Vấn đề cần được giải đáp

1. Theo pháp luật tại Điểm a khoản 5 Điều 26 Nghị định 46/2015 / NĐ-CP, so với những khu công trình góp vốn đầu tư kiến thiết xây dựng bằng nguồn vốn ngân sách Nhà nước và vốn Nhà nước ngoài ngân sách thì Tổng thầu EPC, EC, PC có được tự giám sát không ?
2. Nếu tổng thầu không thiết kế bất kỳ công việc nào ( chỉ là nhà thầu quản lý ) thì chỉ Chủ góp vốn đầu tư có phải thuê tư vấn giám sát nữa không ?
3. Các thành phần trực tiếp tham gia nghiệm thu sát hoạch việc làm, tiến trình ( nếu có ) và khu công trình hoàn thành xong trong trường hợp tổng thầu sẽ gồm những ai ?

Source: https://laodongdongnai.vn
Category: Doanh Nghiệp